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La risposta negativa (id est favorevole alla tesi che si propugna) a tale quesito può essere ricavata dall'esegesi dell''art. 192 c.p.p..
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Recita, infatti, la citata disposizione, sotto la rubrica “ Valutazione della prova” :
“ Il giudice valuta la prova dando conto nella motivazione [c.p.p. 125, comma 3, 606, comma 1, lett. e] dei risultati acquisiti e dei criteri adottati.
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L'esistenza di un fatto non può essere desunta da indizi a meno che questi siano gravi, precisi e concordanti . Le dichiarazioni rese dal coimputato del medesimo reato o da persona imputata in un procedimento connesso a norma dell'articolo 12 sono valutate unitamente agli altri elementi di prova che ne confermano l'attendibilità.
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La disposizione del comma 3 si applica anche alle dichiarazioni rese da persona imputata di un reato collegato a quello per cui si procede, nel caso previsto dall'articolo 371 comma 2 lettera b )” .
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I principi contenuti (ed appena esposti) non sono, né possono essere, patrimonio unicamente appartenente alla fase del giudizio di merito, in quanto il regime di regolamentazione della prova penale configura e costituisce un aspetto specifico del più generale principio del libero convincimento del giudice.
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La disciplina contenuta nel libro III del codice di rito, dedicato alle prove, quindi, si rivolge indistintamente a qualsiasi procedimento di natura penale, posto che essa sottende al metodo attraverso il quale si deve venire a formare il risultato del percorso percettivo ed ideativo del giudice, ovvero la decisione.
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Non pare, quindi, sia possibile circoscrivere la rilevanza e la pertinenza dei principi riguardanti la prova alla sola fase del giudizio di merito, in quanto
• è la stessa collocazione sistematica delle norme relative alle prove (ed ai mezzi di prova) che situa le stesse all'interno della parte generale della struttura del codice di procedura penale, ad attestare il valore univoco e l'applicabilità delle stesse a qualunque fase procedimentale;
• anche nella fase dell'esecuzione penale il presupposto processuale fondamentale è dato dal contraddittorio fra le parti dinanzi ad un giudice terzo che opera su impulso di parte (art. 665/1° c.p.p.).
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Sicchè, è evidente che la omogeneità dei principi basilari che regolano sia il giudizio di merito, che il giudizio incidentale che attiene all'esecuzione, non possono tollerare o giustificare deroghe di sorta.
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Una volta chiarita la portata di principio generale della norma che si è individuata come punto di riferimento, alla quale si collega intimamente ed imprescindibilmente il principio di tassatività di cui all'art. 191 c.p.p. e dalla quale derivano, a cascata le considerazioni svolte, si devono aggiungere due ulteriori osservazioni finali.
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La prima riguarda l'esegesi del tenore letterale dell'inciso aggiunto all'art. 671 c.p.p . Or bene a prescindere dalla palese maldestria del legislatore, nella frase usata non vi sono riferimenti inerenti alla sola fase esecutiva, o che, comunque, inducano a circoscrivere a detta fase la previsione.
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Un argomento di ordine logico può essere di ausilio, per comprendere meglio quanto si va sostenendo.
Se, infatti, al principio in questione fosse stata riconosciuta una sovranità limitata, esso avrebbe dovuto essere testualmente del seguente tenore “Fra gli elementi che incidono sull'applicazione della disciplina del reato continuato nella fase dell'esecuzione vi è la consumazione di più reati in relazione allo stato di tossicodipendenza” .
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In buona sostanza, ove si fosse inteso escludere, dal campo di applicabilità del principio in oggetto, il giudizio di merito, la scelta più semplice possibile avrebbe dovuto essere quelle di scriverlo espressamente, in ossequio del brocardo “ ubi lex dixit, voluit ”.
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