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L'osservazione ha un suo pregio puramente teorico e se formulata in concreto tradisce – a parere di chi scrive – un'approssimativa conoscenza delle dinamiche criminose. Ad essa, infatti, si può agevolmente opporre che un simile dedotto pericolo si può, al più, correre solo in sporadiche occasioni attinenti a situazioni locali e contigenti.
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Vale a dire che lo spacciatore di medio livello potrà anche talora prestare attenzione al pericolo del superamento di un certo limite ponderale, ma non è pensabile che organizzazioni criminose, dedite a traffici rilevanti e continuativi, possano per tale ragione limitare i quantitativi trasportati, in quanto ogni trasporto comporta un tipo di organizzazione piuttosto articolata, non spendibile per modesti quantitativi di stupefacente.
Prova confortante a sostegno di quanto si va affermando è quella che si desume dall'esame del T.U. 309/90.
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La normativa, infatti, con l'inasprimento delle pene per le condotte di cui all'art. 73 – che sostituiva il vecchio art. 71 della L. 685/75 -, non ha, diversamente dagli auspici formulati, affatto rivestito un argine contenitivo, tale da dissuadere i singoli e le organizzazioni, soprattutto, in relazione all'aspetto ponderale delle cessioni o delle condotte illecite.
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Questa osservazione incontrovertibile e non contestabile, quindi, deve indurre a valutazioni di politica giudiziaria realistiche e scevre da voli pindarici.
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In buona sostanza, preso atto che proprio l'indeterminatezza dei criteri definitori il campo di applicabilità dell'aggravante in questione è elemento che mina la credibilità e l'efficacia delle legge, si deve addivenire ad un corretto compromesso, che, quantomeno, sgombri l'ambito della quotidianità forense da mutevoli e contrastanti interpretazioni.
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In questo senso, quindi, la scelta di stabilire uno spartiacque fra l'ipotesi ordinaria e quella aggravata, basato esclusivamente sull'individuazione di un predeterminato dato ponderale, mi pare l'unica soluzione apprezzabile.
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Credo che, una volta adottato tale orientamento, non si possa, però, prescindere da una ulteriore quanto necessaria specificazione metodologica.
Sono, infatti, persuaso che, per poter seriamente ed effettivamente ipotizzare a carico dell'indagato/imputato l'aggravante di cui all'art. 80/2°, si debba avere riguardo al principio attivo contenuto nel compendio illecito e non già al quantitativo complessivo della sostanza di taglio.
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Tale opzione deriva dalla necessità di introdurre un parametro di effettività, tramite il quale si possa valutare la reale offensività della condotta del soggetto in relazione alla tipologia ed alle caratteristiche dello stupefacente.
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E', infatti, opportuno evitare il rischio di cadere nel paradosso di configurare a carico dell'inquisito l'ingente quantità, in presenza di un compendio rilevante sul complessivo piano ponderale, ma, al contempo, poco significativo per quanto attiene specificatamente alla vera e propria sostanza stupefacente, che è il vero e proprio elemento drogante.
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D'altro canto mi pare che si debba connotare di coerenza ed unitarietà la articolata disciplina in subjecta materia, se è vero che il principio attivo drogante della sostanza appare parametro che, secondo il legislatore, rileva in maniera assoluta, in relazione ai limiti di punibilità della condotta di detenzione ed importazione introdotti dalla L. 49/06.
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Penso, quindi, che la contestazione dell'aggravante in questione configuri una scelta procedimentale, che può avvenire efficacemente da parte dell'accusa, anche (e soprattutto) in medias res, cioè dopo il conferimento dell'incarico di consulenza tecnica sulla sostanza stupefacente ed il deposito del relativo elaborato.
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Va, infatti, sottolineato come il ritardare la contestazione della circostanza aggravante in esame ad un momento processuale di piena indagine preliminare non può affatto pregiudicare la stessa, ma, semmai, arricchirla e completarla appieno.
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Alla circostanza dell'ingente quantità, infatti, sono ricollegabili due effetti e cioè • quello relativo alla durata massima della custodia cautelare ai sensi dell'art. 303 co. 1 c.p.p., • quello dell'eventuale aumento del quantum di pena infliggibile a seguito della definizione del giudizio.
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E' nozione di quotidiana esperienza forense quella per cui la rimodulazione del termine di custodia cautelare, a prescindere dalla concreta forma adottata (detenzione carceraria o arresti domiciliari, oppure altro) può (e deve) avvenire in dipendenza di una nuova contestazione di reato nei confronti dell'indagato.
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Ciò è possibile nella fase delle indagini preliminari, purchè quest'ultima non appaia disancorata da concreti elementi d'accusa sopravvenuti in limine e non si appalesi come puramente strumentale a favorire la permanenza del soggetto in vinculis, in presenza dello spirare dell'effettivo termine massimo custodiale (cfr. Trib. Trapani, 04-03-1992 X. Y.Arch. Nuova Proc. Pen., 1992, 734). Ergo, le valutazione testè ricordate confermano, al di là di ogni dubbio , che nessun pregiudizio né per la difesa, né per la funzione di accertamento della sussistenza del reato proprio dell'accusa, può essere ritenuto ove l'aggravante non venga contestata in origine dall'accusa, ma subentri in una fase successiva e dopo la raccolta di elementi sul punto.
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Deriva, quindi, come anticipato, che il posticipare all'esito della fase peritale (peraltro consueta e doverosa) l'eventuale contestazione dell'aggravante in questione sulla scorta di una quantificazione del principio attivo contenuto nella sostanza stupefacente (previa definizione dei limiti relativi a siffatto parametro), mi pare una scelta giuridicamente equilibrata e seria. 6. Riformulazione del sistema delle sanzioni amministrative.
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