Conflitto di interessi e influenza sull'assemblea

L'amministratore che non dichiara un proprio interesse in un'operazione viola l'art. 2391 c.c.; diventa reato (art. 2629-bis c.c., reclusione da 1 a 3 anni) solo nelle società quotate, con titoli diffusi o vigilate, e solo se ne derivano danni alla società o a terzi. Chi determina la maggioranza in assemblea con atti simulati o fraudolenti rischia da 6 mesi a 3 anni (art. 2636 c.c.).

Cosa rischia l'amministratore che non comunica un conflitto di interessi al consiglio?

Dipende dal tipo di società. In ogni società per azioni l'art. 2391, primo comma, c.c. impone all'amministratore di dare notizia agli altri amministratori e all'organo di controllo di ogni interesse che, per conto proprio o di terzi, abbia in una determinata operazione, precisandone la natura, i termini, l'origine e la portata. Se è amministratore delegato deve anche astenersi e rimettere l'operazione al consiglio; se è amministratore unico deve informare la prima assemblea utile.

La violazione ha sempre conseguenze civili: le delibere adottate senza le informazioni dovute, o con il voto determinante dell'amministratore interessato, possono essere impugnate se possono recare danno alla società (art. 2391, terzo comma) e l'amministratore risponde dei danni derivati dalla sua azione od omissione (quarto comma). La conseguenza penale scatta solo nei casi dell'art. 2629-bis.

Quando l'omessa comunicazione del conflitto di interessi è reato per l'amministratore di una società quotata?

Servono tre condizioni insieme. La prima riguarda la società: titoli quotati in un mercato regolamentato italiano o dell'Unione europea, oppure diffusi tra il pubblico in misura rilevante ai sensi dell'art. 116 TUF, oppure un soggetto vigilato ai sensi del testo unico bancario (D.Lgs. 385/1993), del TUF, del codice delle assicurazioni private (D.Lgs. 209/2005) o del D.Lgs. 124/1993 sulle forme pensionistiche complementari. La seconda è la violazione degli obblighi del primo comma dell'art. 2391: omessa o incompleta dichiarazione dell'interesse, mancata astensione del delegato. La terza è il danno alla società o a terzi derivato dalla violazione.

Il danno è l'elemento su cui si concentra il processo. Un'operazione conclusa a condizioni di mercato, pur taciuta, può non aver prodotto alcun pregiudizio; un'operazione con una società riconducibile all'amministratore a prezzi fuori mercato lo produce quasi sempre. La pena è la reclusione da 1 a 3 anni e il reato è procedibile d'ufficio.

Che differenza c'è tra conflitto di interessi civile e reato societario di omessa comunicazione?

Il conflitto di interessi «civile» è disciplinato dall'art. 2391 c.c. per gli amministratori e dall'art. 2373 c.c. per i soci che votano in assemblea con un interesse in conflitto con quello della società. Le conseguenze sono l'invalidità della delibera e il risarcimento. La stessa norma dell'art. 2373 vieta agli amministratori di votare nelle deliberazioni che riguardano la loro responsabilità.

Il reato dell'art. 2629-bis è più ristretto: vale solo per le società e gli enti elencati, richiede la violazione dell'obbligo informativo e il danno. Nelle società non quotate e non vigilate la stessa condotta può diventare penalmente rilevante solo se integra un altro reato, di regola l'infedeltà patrimoniale dell'art. 2634 c.c., che richiede però un atto di disposizione dei beni sociali, il fine di ingiusto profitto e un danno patrimoniale cagionato intenzionalmente, ed è procedibile a querela.

Cosa significa influenza illecita sull'assemblea dei soci?

L'art. 2636 c.c. punisce «chiunque, con atti simulati o fraudolenti, determina la maggioranza in assemblea, allo scopo di procurare a sé o ad altri un ingiusto profitto». La pena è la reclusione da 6 mesi a 3 anni. Tre elementi caratterizzano il reato: gli atti devono essere simulati o fraudolenti; devono aver determinato la maggioranza, cioè essere stati decisivi per l'esito del voto; l'autore deve aver agito per un ingiusto profitto.

Il reato è comune: può commetterlo un socio, un amministratore, un terzo che raccoglie deleghe. Riguarda qualunque società, quotata o no. Se la manovra fraudolenta non ha spostato la maggioranza, perché la delibera sarebbe passata comunque, il reato non si consuma.

Azioni fittizie e deleghe irregolari

Sono gli esempi tipici di atti simulati o fraudolenti: far votare azioni intestate fittiziamente a prestanome, usare deleghe false o raccolte con l'inganno, far comparire come soci soggetti che non lo sono, alterare il libro soci o il foglio presenze. Se queste manovre sono state decisive per la maggioranza e perseguivano un ingiusto profitto, ricorre l'art. 2636 c.c.; spesso si aggiungono reati di falso sui documenti utilizzati.

Chi può denunciare un amministratore per conflitto di interessi?

Il reato dell'art. 2629-bis e quello dell'art. 2636 sono procedibili d'ufficio: chiunque ne abbia notizia può presentare denuncia, e il pubblico ministero procede anche senza querela. In pratica le segnalazioni partono da soci di minoranza, amministratori dissenzienti, collegio sindacale, revisori, creditori danneggiati o dall'autorità di vigilanza. L'infedeltà patrimoniale dell'art. 2634, invece, è procedibile solo a querela della persona offesa, entro 3 mesi dalla notizia del fatto.

Sul piano civile la legittimazione è diversa: le delibere del consiglio viziate dal conflitto possono essere impugnate dagli amministratori e dall'organo di controllo entro 90 giorni dalla loro data (art. 2391, terzo comma), fatti salvi i diritti acquistati in buona fede dai terzi.

Cosa fare se un socio di minoranza sospetta che il voto in assemblea sia stato manipolato?

Il primo passo è documentale: chiedere copia del verbale, del foglio presenze con l'indicazione delle deleghe e, per le società che lo tengono, consultare il libro soci. Poi si ricostruisce il peso dei voti contestati: se, tolti quelli irregolari, la maggioranza cambia, la manovra è stata determinante. Le due strade possono procedere in parallelo: impugnazione della delibera secondo le regole civilistiche e denuncia per illecita influenza sull'assemblea.

La società risponde come ente per l'influenza illecita sull'assemblea?

Sì, l'art. 25-ter del D.Lgs. 231/2001 richiama l'art. 2636 c.c. con una sanzione pecuniaria da 150 a 330 quote e l'art. 2629-bis con una sanzione da 200 a 500 quote; se l'ente ha conseguito un profitto di rilevante entità, la sanzione è aumentata di un terzo. Serve però che il reato sia commesso nell'interesse o a vantaggio della società, e l'ente non risponde se l'autore ha agito nell'interesse esclusivo proprio o di terzi (art. 5 D.Lgs. 231/2001): la manovra di un socio per prendere il controllo a proprio beneficio può non soddisfare questo requisito. Per il ruolo dell'organismo di vigilanza si veda la pagina sull'OdV 231; per le misure cautelari sulla società, quella sulle misure interdittive.

Gli altri reati degli organi sociali sono trattati nelle pagine sui reati societari contro i creditori e nella sezione reati d'impresa.