Delega di funzioni sulla sicurezza: art. 16 D.Lgs. 81/2008

La delega di funzioni dell'art. 16 D.Lgs. 81/2008 trasferisce a un altro soggetto obblighi di sicurezza del datore di lavoro, se risulta da atto scritto con data certa, il delegato è competente, ha poteri di organizzazione, gestione e controllo e autonomia di spesa, e accetta per iscritto. Non libera il datore dall'obbligo di vigilanza; valutazione dei rischi e nomina dell'RSPP restano indelegabili (art. 17).

Che cos'è la delega di funzioni prevista dall'art. 16?

Il datore di lavoro è il primo garante della sicurezza. L'art. 2, comma 1, lett. b), D.Lgs. 81/2008 lo individua nel titolare del rapporto di lavoro o, comunque, nel soggetto che ha la responsabilità dell'organizzazione o dell'unità produttiva «in quanto esercita i poteri decisionali e di spesa». In un'impresa articolata questo soggetto non può seguire di persona ogni cantiere o reparto: la delega gli consente di trasferire a un altro soggetto, con i relativi poteri, obblighi prevenzionistici che altrimenti resterebbero suoi.

La delega sposta la posizione di garanzia sul delegato per le funzioni trasferite. Non la cancella per il delegante, che conserva un obbligo di vigilanza di secondo livello.

Quali requisiti deve avere una delega di funzioni per essere valida?

I requisiti sono cumulativi. Il più delicato, nella prassi, è l'autonomia di spesa: una delega che affida al delegato «la sicurezza dello stabilimento» ma gli impone di chiedere l'autorizzazione dell'amministratore per ogni acquisto non trasferisce davvero il potere di intervenire. In quel caso, davanti a una misura non adottata per mancanza di fondi, la responsabilità torna in capo a chi controllava la spesa.

Serve la forma scritta con data certa?

Sì. La lett. a) dell'art. 16, comma 1, richiede un «atto scritto recante data certa» e la lett. e) l'accettazione scritta del delegato. La data certa serve a dimostrare, di fronte al pubblico ministero, che la delega preesisteva all'infortunio. Una delega su carta semplice, senza strumenti che ne attestino la data in modo opponibile, espone al rischio di essere considerata successiva al fatto.

La forma, da sola, non basta. Il giudice guarda anche all'effettività: se il delegato non ha mai esercitato i poteri e le decisioni di sicurezza continuavano a passare dall'amministratore, la delega resta sulla carta. Al tempo stesso l'art. 299 D.Lgs. 81/2008 attribuisce la posizione di garanzia anche a chi, «pur sprovvisto di regolare investitura, eserciti in concreto i poteri giuridici» del datore, del dirigente o del preposto: chi ha gestito di fatto la sicurezza ne risponde anche senza delega formale.

Quali obblighi il datore di lavoro non può delegare?

L'art. 17 elenca due attività indelegabili:

• la valutazione di tutti i rischi con l'elaborazione del documento previsto dall'art. 28 (DVR);
• la designazione del responsabile del servizio di prevenzione e protezione (RSPP).

Sono le scelte organizzative di vertice: stabilire quali rischi esistono e chi coordina il servizio di prevenzione. Il DVR deve avere data certa o attestata dalla sottoscrizione del datore di lavoro e deve contenere, fra l'altro, la relazione sulla valutazione dei rischi, le misure di prevenzione e i dispositivi adottati, il programma di miglioramento e il nominativo dell'RSPP (art. 28, comma 2). Il datore può farsi assistere da RSPP e consulenti nella redazione, ma la titolarità dell'obbligo resta sua.

Il datore che delega è libero da responsabilità dopo un infortunio?

No, non del tutto. L'art. 16, comma 3, stabilisce che la delega «non esclude l'obbligo di vigilanza in capo al datore di lavoro in ordine al corretto espletamento da parte del delegato delle funzioni trasferite». Il datore che non vigila risponde, insieme al delegato, dell'infortunio causato dalla cattiva gestione delle funzioni delegate.

La vigilanza richiesta non è però un controllo capillare. La Cassazione ha precisato che l'obbligo di vigilanza del delegante riguarda la correttezza della complessiva gestione del rischio da parte del delegato e «non può avere ad oggetto il controllo, momento per momento, delle modalità di svolgimento delle singole lavorazioni» (Cass. pen., Sez. IV, n. 51455/2023). Lo stesso comma 3 aggiunge che l'obbligo si intende assolto in caso di adozione ed efficace attuazione del modello di verifica e controllo dell'art. 30, comma 4: per questo il modello organizzativo è anche uno strumento di difesa della persona fisica. Il ruolo di chi vigila sul modello è descritto nella pagina sull'Organismo di Vigilanza 231.

In assenza di una delega valida, la responsabilità resta al datore: l'art. 299 amplia il novero dei garanti a chi esercita di fatto i poteri, ma non esclude la responsabilità del datore di lavoro (Cass. pen., Sez. IV, n. 2157/2021).

Il delegato alla sicurezza può a sua volta subdelegare?

Sì, entro limiti precisi. L'art. 16, comma 3-bis, consente al delegato, «previa intesa con il datore di lavoro», di delegare «specifiche funzioni» in materia di salute e sicurezza, alle stesse condizioni dei commi 1 e 2: atto scritto con data certa, competenza, poteri, autonomia di spesa, accettazione scritta, pubblicità. La subdelega non esclude l'obbligo di vigilanza del subdelegante. Il subdelegato non può delegare ulteriormente: la catena si ferma al secondo livello.

Che differenza c'è tra delega di funzioni e nomina del dirigente?

Il dirigente, secondo l'art. 2, comma 1, lett. d), è la persona che, in ragione delle competenze professionali e di poteri gerarchici e funzionali adeguati all'incarico, «attua le direttive del datore di lavoro organizzando l'attività lavorativa e vigilando su di essa». L'art. 18 attribuisce gli obblighi di sicurezza al datore «e» ai dirigenti, «secondo le attribuzioni e competenze ad essi conferite». Il dirigente è quindi garante a titolo originario, per il ruolo che ricopre, senza bisogno di delega.

La delega dell'art. 16 fa qualcosa di diverso: trasferisce al delegato obblighi propri del datore di lavoro, con i poteri e l'autonomia di spesa necessari per adempierli. Spesso le due figure coincidono, perché al dirigente di stabilimento viene conferita anche una delega ex art. 16. Distinguere le due fonti conta nel processo: il dirigente senza delega risponde nei limiti delle sue attribuzioni; il delegato risponde di tutto ciò che la delega gli ha trasferito.

Cosa fare se la procura indaga sia l'amministratore sia il delegato?

È lo scenario più frequente dopo un infortunio grave. Le posizioni sono potenzialmente in conflitto: l'amministratore sostiene di aver delegato, il delegato sostiene di non aver avuto i mezzi. Per questo è opportuno che abbiano difensori distinti.

• Per l'amministratore: produrre la delega con data certa e l'accettazione, dimostrare i poteri e il budget attribuiti, documentare la vigilanza (report periodici, riunioni, audit, modello dell'art. 30).
• Per il delegato: verificare se la delega era effettiva, se la misura mancante rientrava nelle funzioni trasferite, se aveva richiesto fondi o interventi senza risposta.

Le lesioni gravi o gravissime da infortunio sul lavoro sono procedibili d'ufficio (art. 590, ultimo comma, c.p.) e punite con la reclusione da 3 mesi a 1 anno o la multa da 500 a 2.000 euro se gravi, con la reclusione da 1 a 3 anni se gravissime (art. 590, comma 3). Nello stesso procedimento la società può rispondere ai sensi dell'art. 25-septies D.Lgs. 231/2001, con il rischio di misure interdittive cautelari. Sul sequestro dei luoghi dopo l'evento si veda la pagina sul cantiere sotto sequestro dopo un infortunio; sulla posizione degli altri garanti quella su RSPP e preposto. Il quadro dei reati d'impresa è nella sezione reati d'impresa e sicurezza sul lavoro.