Reati societari contro i creditori: artt. 2626-2632 c.c.

Gli artt. 2626-2632 c.c. puniscono gli amministratori che intaccano il capitale a danno dei creditori: indebita restituzione dei conferimenti (reclusione fino a 1 anno), illegale ripartizione di utili e riserve (arresto fino a 1 anno), illecite operazioni su azioni proprie (fino a 1 anno), operazioni in pregiudizio dei creditori (da 6 mesi a 3 anni, a querela) e formazione fittizia del capitale (fino a 1 anno). Non serve il fallimento.

Quali sono i reati societari contro i creditori previsti dagli artt. 2626-2632 del codice civile?

Il titolo XI del libro quinto del codice civile, riscritto dal D.Lgs. 11 aprile 2002, n. 61, raccoglie le disposizioni penali in materia di società. Un gruppo di norme protegge l'integrità del capitale sociale e delle riserve indisponibili, che sono la garanzia dei creditori: se il capitale esce dalla società senza le cautele di legge, chi ha fatto credito resta scoperto. I reati sono costruiti come reati propri degli amministratori (e, per la formazione fittizia, anche dei soci conferenti; per la ripartizione dei beni in liquidazione, dei liquidatori).

Cosa rischia un amministratore che restituisce i conferimenti ai soci?

La reclusione fino a 1 anno (art. 2626 c.c.). Il reato si commette in due modi: restituendo i conferimenti, anche in modo simulato, oppure liberando i soci dall'obbligo di eseguirli. L'unica via lecita per riportare ai soci ciò che hanno conferito è la riduzione del capitale secondo le regole del codice civile, con le garanzie per i creditori.

La forma simulata è la più frequente nella pratica: finanziamenti ai soci che non verranno mai restituiti, pagamenti di consulenze inesistenti, acquisti di beni dal socio a prezzi gonfiati, compensazioni con crediti fittizi. In questi casi l'accertamento passa per la ricostruzione contabile dei flussi e per il confronto fra la causa dichiarata del pagamento e quella reale. Il reato è procedibile d'ufficio e non prevede cause di estinzione per restituzione.

Distribuire utili non realmente conseguiti è reato per gli amministratori?

Sì, è la contravvenzione dell'art. 2627 c.c., punita con l'arresto fino a 1 anno, «salvo che il fatto non costituisca più grave reato». Rientrano nella norma tre ipotesi: distribuire utili o acconti su utili non effettivamente conseguiti; distribuire utili destinati per legge a riserva; distribuire riserve, anche non formate con utili, che per legge non possono essere distribuite.

La norma contiene una via d'uscita: la restituzione degli utili o la ricostituzione delle riserve prima del termine previsto per l'approvazione del bilancio estingue il reato. Poiché la distribuzione di utili fittizi presuppone spesso un bilancio che li mostra, va sempre verificata la contestazione più grave di false comunicazioni sociali (art. 2621 c.c., reclusione da 1 a 5 anni), che la clausola di riserva fa prevalere.

Operazioni sulle azioni o quote proprie

L'art. 2628 c.c. punisce con la reclusione fino a 1 anno gli amministratori che, fuori dai casi consentiti dalla legge, acquistano o sottoscrivono azioni o quote della società o della controllante, ledendo il capitale o le riserve non distribuibili. Anche qui la ricostituzione del capitale o delle riserve prima del termine per approvare il bilancio dell'esercizio in cui è avvenuta la condotta estingue il reato.

Una riduzione del capitale sociale in danno dei creditori è reato anche senza fallimento?

Sì. L'art. 2629 c.c. non richiede l'insolvenza né l'apertura di una procedura concorsuale: punisce gli amministratori che, violando le disposizioni di legge a tutela dei creditori, effettuano riduzioni del capitale, fusioni o scissioni cagionando un danno ai creditori. La pena è la reclusione da 6 mesi a 3 anni.

Due elementi restringono il campo. Serve un danno effettivo ai creditori, non il solo pericolo: se il creditore viene comunque pagato alla scadenza, il reato manca. E serve la querela della persona offesa, da presentare entro 3 mesi dalla notizia del fatto (art. 124 c.p.). Il creditore che non querela nei termini perde la tutela penale, pur conservando le azioni civili.

Cosa rischiano gli amministratori che fanno una fusione societaria in danno dei creditori?

La stessa pena dell'art. 2629 c.c.: reclusione da 6 mesi a 3 anni, a querela. La fusione o la scissione diventano penalmente rilevanti quando sono eseguite violando le norme che proteggono i creditori, ad esempio senza rispettare i tempi e le forme che consentono loro di opporsi, e da questo deriva un danno. Il caso tipico è la scissione con cui gli attivi migrano verso una nuova società e i debiti restano in quella vecchia, che poi non paga.

La difesa verifica anzitutto il rispetto delle procedure societarie (deposito, iscrizione, decorso dei termini per l'opposizione) e poi il nesso fra l'operazione e il mancato pagamento: se il creditore non è stato soddisfatto per ragioni diverse dalla fusione, manca il danno richiesto dalla norma.

Il risarcimento dei creditori prima del giudizio estingue i reati societari?

Solo per alcuni. Il risarcimento del danno ai creditori «prima del giudizio» estingue il reato di operazioni in pregiudizio dei creditori (art. 2629) e quello di indebita ripartizione dei beni sociali da parte dei liquidatori (art. 2633). Per la ripartizione illegale di utili e riserve (art. 2627) e le operazioni illecite su azioni proprie (art. 2628) l'effetto estintivo è legato alla restituzione o ricostituzione entro il termine per l'approvazione del bilancio. Per la restituzione dei conferimenti (art. 2626) e la formazione fittizia del capitale (art. 2632) la norma non prevede cause di estinzione: il risarcimento può pesare sulla pena, non cancellare il reato.

A chiusura del sistema, l'art. 2640 c.c. prevede una diminuzione della pena quando i fatti hanno cagionato un'offesa di particolare tenuità.

Che cos'è la formazione fittizia del capitale e chi ne risponde?

È il reato dell'art. 2632 c.c., punito con la reclusione fino a 1 anno. Ne rispondono gli amministratori e i soci conferenti che, anche in parte, formano o aumentano fittiziamente il capitale in uno di questi modi: attribuendo azioni o quote per un valore complessivo superiore al capitale; con la sottoscrizione reciproca di azioni o quote; con una sopravvalutazione rilevante dei conferimenti di beni in natura o di crediti, o del patrimonio della società in caso di trasformazione.

L'ipotesi più ricorrente è il conferimento di un immobile, di un marchio o di un credito a un valore molto superiore a quello reale. La parola chiave è «rilevante»: una stima discutibile non basta, serve uno scostamento significativo. Nella difesa pesano la perizia di stima, i criteri adottati e i valori di mercato alla data del conferimento.

Che differenza c'è tra reati societari contro i creditori e bancarotta?

I reati degli artt. 2626-2633 c.c. si commettono mentre la società è in vita e non richiedono alcuna procedura concorsuale. Se la società viene poi dichiarata in liquidazione giudiziale, gli stessi fatti possono essere contestati come bancarotta impropria da reato societario, con pene molto più alte: la materia esula da questa pagina ed è trattata nella pagina sulla bancarotta fraudolenta.

Un'avvertenza vale per tutti questi reati: per l'art. 2639 c.c. rispondono non solo gli amministratori formalmente nominati, ma anche chi esercita in modo continuativo e significativo i poteri tipici della funzione. Il socio che gestisce di fatto la società non è al riparo dietro l'amministratore di diritto.

Per gli altri reati degli organi sociali si vedano le pagine sul conflitto di interessi e l'influenza sull'assemblea e sull'ostacolo alla vigilanza; il quadro generale è nella sezione reati d'impresa.