RSPP e preposto: la responsabilità penale dopo un infortunio

Dopo un infortunio l'RSPP risponde di omicidio o lesioni colpose solo se il danno deriva da un rischio che doveva individuare e segnalare: il D.Lgs. 81/2008 non prevede contravvenzioni proprie a suo carico. Il preposto ha invece obblighi diretti di vigilanza (art. 19), sanzionati dall'art. 56 con l'arresto fino a 2 mesi o l'ammenda da 400 a 1.200 euro, e può concorrere nell'omicidio colposo, punito da 2 a 7 anni.

L'RSPP risponde penalmente di un infortunio sul lavoro?

Può risponderne, ma non come garante principale. L'RSPP è un consulente tecnico del datore di lavoro: l'art. 2, comma 1, lett. f), lo definisce come la persona in possesso dei requisiti dell'art. 32 «designata dal datore di lavoro, a cui risponde, per coordinare il servizio di prevenzione e protezione dai rischi». L'art. 33 elenca i compiti del servizio: individuare i fattori di rischio, valutare i rischi e indicare le misure; elaborare le misure preventive e protettive e i sistemi di controllo; elaborare le procedure di sicurezza; proporre i programmi di formazione; partecipare alle consultazioni e alla riunione periodica; fornire informazioni ai lavoratori. L'art. 33, comma 3, precisa che il servizio «è utilizzato dal datore di lavoro».

L'RSPP non ha poteri decisionali né di spesa. Per questo il capo IV del Titolo I, che contiene le contravvenzioni (artt. 55-60), non prevede sanzioni a suo carico. La sua responsabilità penale nasce solo quando l'infortunio integra un reato di evento, cioè omicidio colposo (art. 589 c.p.) o lesioni colpose (art. 590 c.p.), e il suo errore tecnico ha contribuito a causarlo.

La giurisprudenza massimata segue questa linea. Cass. pen., Sez. IV, n. 24822/2021 afferma che l'RSPP può essere ritenuto responsabile, anche in concorso con il datore, «ogni qual volta» l'infortunio sia riconducibile a una situazione pericolosa che egli aveva l'obbligo di conoscere e segnalare, presumendosi che alla segnalazione avrebbe fatto seguito l'intervento del datore. Cass. pen., Sez. III, n. 37383/2021 precisa che l'RSPP non è tenuto a controllare che il datore attui le misure indicate e risponde, ai sensi dell'art. 40, comma 2, c.p., solo se ha omesso di elaborare le misure preventive o i sistemi di controllo.

Che differenza c'è tra datore di lavoro, preposto e RSPP?

In tutti i casi opera l'art. 299: la posizione di garanzia di datore, dirigente e preposto grava anche su chi, «pur sprovvisto di regolare investitura», ne esercita in concreto i poteri. La Cassazione applica il principio di effettività: è garante chi di fatto esercita i poteri del datore, del dirigente o del preposto, indipendentemente dalla funzione nell'organigramma (Cass. pen., Sez. IV, n. 13525/2024; Sez. IV, n. 31863/2019). Il trasferimento formale di obblighi del datore passa invece dalla delega di funzioni dell'art. 16.

Cosa rischia il preposto dopo un incidente mortale in cantiere?

Il preposto rischia due contestazioni distinte. La prima è la contravvenzione dell'art. 56 per la violazione degli obblighi dell'art. 19, che resta anche se l'evento non si fosse verificato. La seconda, più grave, è il concorso nell'omicidio colposo aggravato dalla violazione delle norme antinfortunistiche, punito con la reclusione da 2 a 7 anni (art. 589, comma 2, c.p.).

La contestazione ruota quasi sempre sulla vigilanza: il preposto era presente? Aveva visto la lavorazione pericolosa? Aveva i poteri per fermarla? Il D.L. 146/2021, convertito dalla L. 215/2021, ha rafforzato questi obblighi, introducendo nell'art. 19 il dovere di interrompere l'attività del lavoratore e la nuova lett. f-bis). Nei cantieri la posizione del preposto dell'impresa esecutrice si intreccia con quella di altri soggetti, come descritto nella pagina su direttore dei lavori e progettista.

Il preposto deve fermare un lavoratore che non usa i dispositivi di protezione?

Sì. L'art. 19, comma 1, lett. a), gli impone prima di intervenire per correggere il comportamento e poi, se l'inosservanza persiste, di interrompere l'attività del lavoratore e informare i superiori diretti. Non basta un richiamo verbale ripetuto: la norma chiede un'azione progressiva che arrivi all'interruzione. Il preposto deve inoltre segnalare tempestivamente al datore o al dirigente le deficienze di mezzi, attrezzature e dispositivi di protezione (lett. f).

La violazione della lett. a) è punita dall'art. 56, comma 1, lett. a), con l'arresto fino a 2 mesi o l'ammenda da 400 a 1.200 euro. Se il lavoratore privo di protezione si infortuna, al preposto può essere contestato anche il reato di evento. Il datore di lavoro deve individuare il preposto o i preposti (art. 18, comma 1, lett. b-bis): in mancanza è punito dall'art. 55, comma 5, lett. d), con l'arresto da 2 a 4 mesi o l'ammenda da 1.500 a 6.000 euro.

Un RSPP esterno può essere condannato per lesioni colpose?

Sì, alle stesse condizioni dell'RSPP interno. L'art. 31, comma 1, consente al datore di organizzare il servizio all'interno dell'azienda o di incaricare «persone o servizi esterni», e la definizione del servizio (art. 2, comma 1, lett. l) comprende persone e mezzi «esterni o interni». Il rapporto contrattuale non cambia la natura dei compiti dell'art. 33: se l'RSPP esterno omette di individuare un rischio che doveva conoscere, può concorrere nelle lesioni o nell'omicidio colposo.

L'art. 31, comma 5, precisa che il datore che ricorre a servizi esterni «non è per questo esonerato dalla propria responsabilità in materia». L'esternalizzazione non sposta il baricentro della responsabilità, che resta sul datore di lavoro. Le lesioni gravi o gravissime da infortunio sul lavoro sono procedibili d'ufficio (art. 590, ultimo comma, c.p.).

Cosa fare se si riceve un avviso di garanzia come RSPP?

La fase iniziale è decisiva, perché le prove tecniche si formano subito dopo l'evento.

Il consulente tecnico di parte va nominato prima dell'accertamento, non dopo: un accertamento irripetibile compiuto senza contraddittorio tecnico è difficile da contestare in seguito.

Quali documenti servono per difendersi dall'accusa di omicidio colposo sul lavoro?

• DVR, con la data certa o le sottoscrizioni previste dall'art. 28, comma 2, e le sue revisioni: dimostra se il rischio era stato individuato e quali misure erano indicate.
• Segnalazioni scritte dell'RSPP o del preposto al datore o al dirigente: per l'RSPP sono la prova dell'adempimento del dovere di segnalare; per il preposto dell'obbligo della lett. f).
• Verbali della riunione periodica e procedure di sicurezza elaborate dal servizio (art. 33).
• Attestati di formazione di lavoratori e preposti e registri di consegna dei DPI.
• Atti di nomina di RSPP e preposti e organigramma della sicurezza, per ricostruire chi aveva quali poteri.

Per l'impresa si aggiunge il modello organizzativo dell'art. 30, perché nello stesso procedimento la società può rispondere ai sensi dell'art. 25-septies D.Lgs. 231/2001. Il quadro complessivo è nella sezione reati d'impresa e sicurezza sul lavoro.

La nomina a preposto senza formazione esclude la responsabilità?

No, di regola non la esclude. La posizione del preposto dipende dalle funzioni svolte: l'art. 2, comma 1, lett. e), lo definisce in base a ciò che fa (sovrintende, garantisce l'attuazione delle direttive, controlla), e l'art. 299 estende la posizione di garanzia a chi esercita di fatto quei poteri. Chi coordina concretamente una squadra resta garante anche se non è stato formato.

La mancata formazione pesa però sul datore di lavoro, che deve assicurare a dirigenti e preposti «un'adeguata e specifica formazione e un aggiornamento periodico» (art. 37, comma 7), svolti interamente in presenza e ripetuti almeno ogni 2 anni per i preposti (comma 7-ter). La difesa del preposto può valorizzare la carenza formativa per discutere la prevedibilità del rischio nel caso concreto, ma non per negare la qualifica.