Whistleblowing: tutele penali di chi segnala

Chi segnala violazioni secondo il D.Lgs. 24/2023 è protetto: le ritorsioni, licenziamento compreso, sono vietate e gli atti ritorsivi sono nulli (artt. 17 e 19); non è punibile per la rivelazione di segreti o per l'offesa alla reputazione se aveva fondati motivi di ritenerla necessaria a svelare la violazione (art. 20). Le tutele cadono se è condannato, anche in primo grado, per diffamazione o calunnia (art. 16).

Chi segnala illeciti sul lavoro è protetto dal licenziamento?

Sì. L'art. 17 del D.Lgs. 24/2023 vieta qualsiasi ritorsione contro chi ha segnalato, denunciato o divulgato pubblicamente una violazione, e il comma 4 ne elenca esempi tipici: licenziamento, sospensione, demansionamento, mancata promozione, trasferimento, note di merito negative, discriminazioni, danni reputazionali. L'art. 19, comma 3, stabilisce che gli atti adottati in violazione del divieto sono nulli; chi è stato licenziato a causa della segnalazione ha diritto alla reintegrazione.

La leva più forte è processuale. Nei procedimenti che riguardano comportamenti sfavorevoli verso il segnalante si presume che siano stati posti in essere a causa della segnalazione; se il segnalante chiede il risarcimento, si presume, salvo prova contraria, che il danno ne sia conseguenza (art. 17, commi 2 e 3). Spetta al datore dimostrare che la misura aveva ragioni estranee.

La protezione richiede due condizioni (art. 16, comma 1): al momento della segnalazione il segnalante aveva fondato motivo di ritenere vere le informazioni e riconducibili all'ambito del decreto; la segnalazione è stata fatta nei modi previsti dal capo II. I motivi personali che hanno spinto a segnalare sono irrilevanti (comma 2).

Il whistleblower può essere denunciato per diffamazione o rivelazione di segreti?

Può essere denunciato, ma l'art. 20 esclude la punibilità in presenza di precise condizioni. La clausola copre la rivelazione o diffusione di informazioni coperte da obbligo di segreto (tranne quelli indicati dall'art. 1, comma 3), relative al diritto d'autore o alla protezione dei dati personali, oppure lesive della reputazione della persona coinvolta. Esclude anche ogni responsabilità civile o amministrativa (comma 2).

Due limiti vanno tenuti presenti. Il comma 4 non copre comportamenti, atti od omissioni non collegati alla segnalazione o non strettamente necessari a rivelare la violazione: chi allega alla segnalazione documenti riservati irrilevanti rischia comunque. E la tutela presuppone le condizioni dell'art. 16: senza fondato motivo di ritenere vere le informazioni, la diffamazione (art. 595 c.p., fino a 1 anno o fino a 2 anni se si attribuisce un fatto determinato) e la rivelazione di segreto professionale (art. 622 c.p.) tornano applicabili. Per il dipendente pubblico il rischio tipico è la rivelazione di segreti d'ufficio dell'art. 326 c.p.

Come si fa una segnalazione in modo anonimo?

Il decreto è costruito sulla riservatezza più che sull'anonimato. I canali interni devono garantire la riservatezza dell'identità del segnalante e della persona coinvolta (art. 4, comma 1), e l'identità del segnalante non può essere rivelata senza il suo consenso espresso a persone diverse da quelle autorizzate a gestire la segnalazione (art. 12, comma 2). Lo stesso vale per il canale esterno attivato dall'ANAC (art. 7).

La segnalazione anonima non è esclusa: l'art. 16, comma 4, estende le tutele al segnalante anonimo che sia stato successivamente identificato e abbia subito ritorsioni. Se e come un canale accetti segnalazioni anonime dipende dalla procedura dell'ente. Una segnalazione anonima, però, rende difficile l'interlocuzione e il riscontro previsti dall'art. 5; in sede penale il valore di un esposto anonimo è limitato, come spiega la pagina sulla denuncia anonima.

Che differenza c'è tra segnalazione interna, esterna all'ANAC e divulgazione pubblica?

Il decreto disegna una scala. La segnalazione interna passa dal canale dell'ente, gestito da una persona o da un ufficio autonomo con personale formato (art. 4, comma 2). La segnalazione esterna all'ANAC è ammessa solo alle condizioni dell'art. 6. La divulgazione pubblica, cioè stampa o social, è protetta solo nei casi dell'art. 15.

Nelle società con modello organizzativo 231 i canali interni, il divieto di ritorsione e il sistema disciplinare devono essere previsti dal modello stesso (art. 6, comma 2-bis, D.Lgs. 231/2001). Sul ruolo dell'organismo di vigilanza nella gestione dei flussi si veda la pagina sull'OdV 231.

Il whistleblowing tutela anche chi lavora nel settore privato?

Sì. L'art. 3 si applica al settore pubblico e ai soggetti del settore privato individuati dall'art. 2: enti che nell'ultimo anno hanno impiegato in media almeno 50 lavoratori subordinati, enti che operano in determinati settori regolati dal diritto dell'Unione e enti che adottano modelli 231. In questi ultimi, se sotto la soglia dei 50 dipendenti, la tutela riguarda le segnalazioni interne sulle violazioni rilevanti ai fini 231.

Sono protetti non solo i lavoratori subordinati, ma anche autonomi, liberi professionisti e consulenti, volontari, tirocinanti, azionisti e persone con funzioni di amministrazione o controllo, anche prima dell'assunzione o dopo la fine del rapporto (art. 3, commi 3 e 4). Il quadro dei reati d'impresa che più spesso emergono dalle segnalazioni è nella pagina sui reati d'impresa e societari.

Cosa fare se si subiscono ritorsioni dopo la segnalazione?

Le ritorsioni si comunicano all'ANAC (art. 19, comma 1), che può applicare al responsabile una sanzione amministrativa da 10.000 a 50.000 euro (art. 21, comma 1, lett. a). Sul piano giudiziario, l'atto ritorsivo è nullo e l'inversione dell'onere della prova dell'art. 17 alleggerisce la posizione del lavoratore nella causa di impugnazione. Conviene documentare la cronologia: data della segnalazione, avviso di ricevimento, atto sfavorevole successivo.

Chi fa una segnalazione falsa perde le tutele?

Sì, se la falsità è accertata in sede penale o civile. L'art. 16, comma 3, prevede che, quando è accertata anche con sentenza di primo grado la responsabilità penale del segnalante per diffamazione o calunnia, o la sua responsabilità civile per lo stesso titolo per dolo o colpa grave, le tutele non si applicano e gli è irrogata una sanzione disciplinare. L'ANAC può inoltre applicargli una sanzione da 500 a 2.500 euro (art. 21, comma 1, lett. c).

Chi accusa un collega di un reato sapendolo innocente, con una denuncia all'autorità giudiziaria, risponde di calunnia: reclusione da 2 a 6 anni (art. 368 c.p.). La segnalazione in buona fede che si rivela infondata, invece, resta protetta: conta il fondato motivo al momento della segnalazione.

Quali prove conviene raccogliere prima di segnalare?

Solo quelle a cui si ha accesso legittimo. L'art. 20, comma 3, esclude la responsabilità per l'acquisizione delle informazioni o per l'accesso ad esse "salvo che il fatto costituisca reato": entrare nella casella email di un collega o in un'area del gestionale non autorizzata resta accesso abusivo o violazione di corrispondenza. Utili, invece, documenti ricevuti per ragioni di servizio, note datate dei fatti osservati, nomi di chi era presente. Le verifiche successive spettano all'ente, spesso con un'indagine interna aziendale.